微商，是代理還是傳銷？

　　雖然年輕人們早已經(jīng)練就了一把辨識微信群里各種謠言和騙局的火眼金睛，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，“傳銷”已經(jīng)不再是從前那種簡單的通過把大家關(guān)在小黑屋里洗腦的形式了。為了洗白大眾對于“傳銷”的不良印象，現(xiàn)在某些傳銷組織還允許加入者隨時退出，甚至補貼回家路費。

　　在商品多樣化的今天，拓寬產(chǎn)品的銷售渠道和客戶范圍成為了生產(chǎn)企業(yè)的重要目標(biāo)，而微商代理對他們而言，就是一個尤為高效的模式。這種模式不僅能夠迅速地拓寬市場，還能夠比傳統(tǒng)經(jīng)銷模式更快地回籠資金。然而，微商代理與傳銷之間總是有著千絲萬縷的關(guān)系，也總有一兩個解不開謎團。

　　一、傳銷行為的疑惑

　　(一)有實物商品就不是傳銷嗎?

　　前陣子因為胡歌主演而火起來的電視劇《獵場》在前幾集中介紹的就是一種最原始的傳銷形式。這種形式?jīng)]有實物商品，全靠層層拉人頭、交會費，形成上下線關(guān)系維系，也正因為沒有實物商品，這種傳銷形式的發(fā)展缺少了市場經(jīng)濟活動中最基本的要素之一，可供配置的社會資源，也就是我們通常所看到和提到的商品或服務(wù)。

　　《禁止傳銷條例》在第七條第(一)款和(二)款中，對于上面這種傳銷行為表述為“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計算和給付報酬(包括物質(zhì)獎勵和其他經(jīng)濟利益)，牟取非法利益的”以及“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的”。

　　雖然在《禁止傳銷條例》中，前述的兩款都可以分別單獨構(gòu)成傳銷行為，但在實際執(zhí)行中，為了維持組織者/經(jīng)營者或者上線人員能夠給發(fā)展下線的成員給付報酬，一定會通過要求被發(fā)展人員繳納費用等形式吸取維系傳銷組織運作的資金，因此，前兩款情形一般會同時存在。

　　沒有實物商品的營銷，大眾很容易判斷出來與傳銷相關(guān)?？墒?，如果有實際的商品呢?在實際情況中，以價值低廉的商品作為傳銷過程中的標(biāo)的則更為常見，但這并沒有改變傳銷模式的本質(zhì)。在《禁止傳銷條例》在第七條(二)款中，“要求被發(fā)展人員認(rèn)購商品等方式變相繳納費用”也是認(rèn)定的條件之一，因此，是否有實物商品并不是構(gòu)成傳銷行為的必備條件。

　　(二)是不是三層以上才算傳銷?

　　公安部、最高人民法院和最高人民檢察院于2013年11月聯(lián)合發(fā)布了公通字〔2013〕37號《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》，意見中規(guī)定了“……其組織內(nèi)部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，應(yīng)當(dāng)對組織者、領(lǐng)導(dǎo)者追究刑事責(zé)任”。

　　也正是這個文件，誤導(dǎo)了大眾認(rèn)為分銷層級不超過三層的，不屬于傳銷，然而，這份意見文件實際上是對于辦案和審理過程中對于“追究刑事責(zé)任”的條件認(rèn)定。涉及傳銷的規(guī)定從法律到部門規(guī)章再到規(guī)范性文件，尤其是對于大眾關(guān)于傳銷的識別，更不應(yīng)該僅限于“刑事責(zé)任”。

　　除了前文所述的《禁止傳銷條例》第七條第(一)款和第(二)款規(guī)定的傳銷行為，第(三)款還規(guī)定了，組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的，也屬于傳銷行為。在第七條認(rèn)定為傳銷行為的三種情況中，都沒有對層級進行限制，也就是說，層級為兩級的，只要符合其他傳銷行為的要件，也同樣構(gòu)成傳銷行為。

　　二、傳銷行為的認(rèn)定

　　隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，傳銷的形式已經(jīng)變得沒有以往那么容易識別了，因此，2016年3月，國家行政工商總局發(fā)布了《國家工商行政管理總局關(guān)于新型傳銷活動風(fēng)險預(yù)警提示》，提醒大眾只要同時具備以下三點就可以斷定涉嫌傳銷：一是交納或變相交納入門費，即交錢加入后才可獲得計提報酬和發(fā)展下線的“資格”;二是直接或間接發(fā)展下線，即拉人加入，并按照一定順序組成層級;三是上線從直接或間接發(fā)展的下線的銷售業(yè)績中計提報酬，或以直接或間接發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計提報酬或者返利。再簡單講，只要具備“交入門費”“拉人頭”“組成層級團隊計酬”就可認(rèn)定為涉嫌傳銷。

　　三、微商代理案例

　　如果仔細分析，我們不難發(fā)現(xiàn)朋友圈里所謂的微商代理，其經(jīng)營和計酬方式都有著傳銷的影子。筆者曾經(jīng)向“某菲”品牌產(chǎn)品了解他們的代理政策，認(rèn)為其與《國家工商行政管理總局關(guān)于新型傳銷活動風(fēng)險預(yù)警提示》中涉嫌傳銷情形具有相似性：

　　(一)繳納“入門費”才能取得“代理資格”

　　代理商主要分為四層級別，每個級別的代理商在加入前都需要繳納一筆相應(yīng)等級的初始資金，以認(rèn)購一定的產(chǎn)品，同時還需繳納一定的保證金。取得代理資格后，根據(jù)繳納不同等級的初始資金享有不同級別的進貨價格，同時，也只有在取得代理資格后才能夠邀請其他人員加入。

　　(二)“代理商”可以直接或間接邀請其他人員加入

　　代理商可以邀請其他人員加入“代理”，但新加入“代理”的人員級別不能超過邀請者的級別，因此，在“代理商”及其直接或間接邀請的人員之間就會組成一定的層級。根據(jù)代理商的級別劃分，這種層級最多可以組成四層層級。

　　(三)根據(jù)邀請加入的“代理商”業(yè)績或數(shù)量取得報酬

　　根據(jù)商家的介紹，加入代理后的收入包括幾個部分：1、產(chǎn)品批發(fā)價與自行銷售零售價之間的差價;2、每成功邀請一名新的代理商，可以獲得一定補貼;3、如成功邀請的代理商與邀請者級別相同的，邀請者可以從新代理商的銷售數(shù)量中按一定金額獲取獎金;4、對于最高級別的代理商所邀請加入的所有代理商共同組成一個團隊，最高級別的初始代理商將根據(jù)團隊的銷售業(yè)績獲取一定的獎金。

　　四、微商代理與傳銷行為的關(guān)聯(lián)

　　在微信上這種所謂的“代理商”比比皆是，但這與民事法律行為中的“代理”行為截然不同。由于銷售之后的法律后果是由每一位“代理商”自行承擔(dān)，并獨立面對買方，對于“代理商”的供應(yīng)商而言，并不對“代理商”與其買方之間的買賣合同承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。也就是說，“微商代理商”實際上并不是代理某品牌的商家直接對外銷售，而是向品牌商“買斷”商品的所有權(quán)并對外銷售，這實際上是一種經(jīng)銷行為，而非代理行為。

　　“微商代理商”的單層經(jīng)銷行為與多個層級結(jié)合之后，就形成了“多層分銷”，也就與我們所說的“傳銷”行為很接近了。

　　然而，為什么這些涉嫌傳銷的組織一直還在正常運營呢?筆者認(rèn)為，“多層分銷”本身應(yīng)當(dāng)是一種正常的市場經(jīng)濟所形成的銷售模式。在市場經(jīng)濟中，如果商品的價值與價格是匹配的，這種商品在一定銷售模式中能夠符合市場經(jīng)濟運作規(guī)律并且滿足社會需求的，那么這種銷售模式才可以正常運作。如果商品的價值與價格存在不合理的差異，必定無法正常維系這種銷售模式，最終出現(xiàn)“崩盤”。然而，市場經(jīng)濟中，“無形的手”和“有形的手”都會對每一個個體的行為進行調(diào)節(jié)，使其達到一個平衡的狀態(tài)，維系經(jīng)濟社會秩序。

　　我們可以從《中華人民共和國刑法》第二百二十四條之一的表述中發(fā)現(xiàn)，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪作為分則中破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的罪名之一，除了需要符合傳銷形式要素外，還必須要符合“擾亂經(jīng)濟社會秩序”的結(jié)果。同樣，《禁止傳銷條例》第七條所列的三項傳銷行為，也都要求傳銷組織者或經(jīng)營者需通過傳銷形式牟取非法利益的，才會被認(rèn)定為傳銷行為，進行規(guī)范。